EL CONTRATO DE TRABAJO EN EL PER

I.

INTRODUCCIN.La Institucin bsica y fundamental del derecho individual del trabajo es

el contrato de trabajo. El Contrato de trabajo, con un ordenamiento
jurdico implantado a comienzos del gobierno de Fujimori, en donde se
flexibiliz las relaciones laborales, gener como balance a quince aos de
su vigencia, que hoy una empresa, tiene en el Per, muchas posibilidades
de contratar personal que no est a su cargo o que estndolo, no tenga
garantas de permanencia en el empleo, ni perciba siquiera algunos
beneficios
indispensables.
Siete de cada diez trabajadores son contratados temporalmente a travs
de terceros o fuera de registro. Mas de un milln de puestos de trabajo
asalariados perdidos en una dcada. Precarizacin intensa y generalizada
inseguridad es el rostro de las condiciones laborales para las dos terceras
partes
de
la
fuerza
de
trabajo
en
el
pas.
La falta de empleo formal lleva a los trabajadores a incorporarse a la
legin de quienes estn en el sector informal, con baja productividad y
reducida
contribucin
al
avance
social.
A pesar de ello el contrato de trabajo existe y existir, urge entonces un
replanteamiento legislativo, econmico, poltico a fin de priorizar un
contrato de trabajo acorte a los nuevos tiempos, en donde se restituya
derechos
a
los
trabajadores.
II. CONCEPTO.El contrato de trabajo es el acuerdo voluntario entre el trabajador y el
empleador para intercambiar actividad subordinada por remuneracin. El
contrato de trabajo da inicio a la relacin laboral, generando un conjunto
de derechos y obligaciones para el trabajador y el empleador.
Nuestra legislacin no da un concepto del contrato de trabajo, sin
embargo menciona los elementos esenciales de esta, conforme lo
tenemos en el art. 4 del D.S. N 003-97-TR. TEXTO UNICO ORDENADO
DEL DEC. LEG. N 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD
LABORAL En toda prestacin personal de servicios remunerados y
subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado.
III. SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO.-

Son sujetos del contrato de trabajo, el trabajador y el empleador.

3.1. El trabajador.Denominado tambin servidor, dependiente, asalariado, obrero o
empleado; el trabajador es la persona fsica que se obliga frente al
empleador a poner a disposicin y subordinar su propia y personal
energa de trabajo, a cambio de una remuneracin. Es el deudor del
servicio
y
el
acreedor
de
la
remuneracin.
El trabajador ha de ser una persona fsica (hombre o mujer), con la edad
mnima o mxima permitida por Ley para realizar el trabajo.
3.2. El Empleador.Conocido tambin como patrono o principal; el empleador es la persona
fsica o Jurdica que adquiere el derecho a la prestacin de servicios y la
potestad de dirigir la actividad laboral del trabajador, que pone a su
disposicin la propia fuerza de trabajo, obligndose a pagarle una
remuneracin. Es el deudor de la remuneracin y el acreedor del servicio.
IV. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO.La doctrina es muy variada respecto a este punto, consider que los
elementos seran de tres tipos:
a) Genricos.
b) Esenciales.
c) Tpicos.
4.1.ElementosGenricos.Son los que corresponden a todo contrato, o an ms a todo acto jurdico.
El artculo 140 del Cdigo Civil considera para la validez del acto jurdico
los siguientes requisitos:1) Agente capaz. 2) Objeto fsico y jurdicamente
posible, 3) Fin Lcito. 4) Observancia de la forma prescrita bajo sancin de
nulidad.
En todo contrato se requiere el consentimiento, consideramos que estos
elementos, implcitamente ya deben estar al momento de surgir el
contrato
de
trabajo.
4.2. Elementos Esenciales.-

Para la existencia del contrato de trabajo es necesario que concurran los

tres elementos esenciales:
a) Prestacin personal de servicios.
b) Subordinacin.
c) Remuneracin.
4.2.1. Prestacin personal de servicios.El trabajador pone a disposicin del empleador su propia fuerza de
trabajo, debiendo prestar los servicios en forma personal y directa.
Lo que el trabajador se obliga es a trabajar, que en la terminologa
jurdica
es
prestar
servicios.
Los servicios deben entenderse jurdicamente en el sentido ms amplio
pensable, comprendiendo cualquier tipo de trabajo, indistintamente
manual
o
intelectual.
El Art. 5 del D.S. N 003-97-TR expresa: Los servicios para ser de
naturaleza laboral, deben ser prestados en forma personal y directa slo
por el trabajador como persona natural. No invalida esta condicin que el
trabajador pueda ser ayudado por familiares directos que dependan de
l, siempre que ello sea usual dada la naturaleza de las labores.
4.2.2. Subordinacin.La subordinacin consiste en el poder de mando del empleador y el
deber de obediencia del trabajador. Ese poder de direccin se concreta
en tres atribuciones especiales, reconocidos al empleador: dirigir,
fiscalizar
y
sancionar
al
trabajador.
La subordinacin es un elemento contingente, es decir, es un poder
jurdico que detenta el empleador , pero no siempre tiene que ser
ejercitado, mucho menos con la misma intensidad cada ocasin . Por
tanto la falta de ejercicio de algunas de las facultades inherentes al poder
direccin ( por ejemplo el empleador constata una infraccin y no lo
sanciona) no desvirta ni hace que desaparezca la subordinacin.
El Art. 9 del D.S. 003-97-TR, considera que por la subordinacin el
trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador, el cual
tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las

ordenes necesarias para la ejecucin de las mismas y sancionar

disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier
infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador.
El empleador est facultado para introducir cambios o modificar turnos,
das u horas de trabajo, as como la forma y modalidad de la prestacin
de labores, dentro de criterios de razonabilidad y teniendo en cuenta las
necesidades
del
centro
de
trabajo.
La subordinacin constituye el elemento fundamental y exclusivo del
contrato de trabajo, puesto que los otros contratos de servicios por
cuenta ajena, como la de locacin de servicios y contrato de obra, son
cumplidos
con
autonoma.
La jurisprudencia peruana considera que la subordinacin se manifiesta
en el hecho de que al poner el trabajador su capacidad laboral a
disposicin del empleador, le otorga ste el poder de dirigirlo, de darle
ordenes y de controlarlo; y el trabajador, por su parte se obliga a
obedecerle.
(Exp.
N
652-93-SL-CSJL).
La Jurisprudencia espaola acorde a la situacin de mayor complejidad
de la actividad econmica en Espaa, entiende a la subordinacin como,
estar situado el trabajador dentro de la esfera organicistas, rectora y
disciplinaria del empleador, de modo que es este concreto dato el que
marca las diferencias de una autoridad tcita del empleador, pese a
una posible autonoma fctica en la prestacin del trabajador, no
excluye as la calificacin de lo laboral de la relacin, en aquellas
ocasiones en que el dato de la subordinacin no se exterioriza con la
suficiente nitidez, la jurisprudencia tiende a utilizar elementos indiciarios
que, sin considerarse como requisitos de indispensable concurrencia para
que se pueda afirmar la presencia de la subordinacin pueden ser sin
embargo, en casos concretos, claros exponentes de la presencia de un
vnculo laboral, pudiendo ser los siguientes: el control sobre el trabajo
realizado, ejecucin personal de la prestacin de servicios, la asistencia
regular al lugar de la prestacin de servicios, la exclusividad en la
prestacin de servicios, la ejecucin o no a horarios fijos, el hacer
publicidad de la empresa en vehculo de transporte, la vestimenta, la
actuacin o no del titular del negocio, la titularidad de las herramientas
de trabajo o del local del negocio, etc.
4.2.3.Remuneracin.
Es la retribucin que recibe el trabajador de parte del empleador a
cambio de su trabajo. Es el principal derecho del trabajador surgido de la
relacin laboral. Tiene carcter contraprestativo, en cuanto retribucin
por
el
trabajo
brindado.
La denominacin ms antigua es, no obstante, la del salario, que viene
de la palabra latina salarium, la que a su vez se deriva de sal, con la cual

se hacan ciertos pagos. El trmino salario subsiste con la misma

generalidad que la expresin remuneracin, pese a que con una
significacin ms restringida, indica tambin el pago efectuado al obrero.
El convenio 95 de la OIT, de junio de 1949, sobre la proteccin del salario
utiliza esta denominacin al decir A los efectos del presente convenio, el
trmino salario significa la remuneracin o ganancia, sea cual fuere su
denominacin o mtodo de clculo, siempre que pueda evaluarse en
efectivo, fijada por acuerdo o por legislacin nacional, y debida por un
empleador a un trabajador en virtud de un contrato de trabajo, escrito o
verbal, por el trabajo que este haya prestado o debe prestar ( Art. 1)
Constituye remuneracin para todo efecto legal el integro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie cualesquiera
sean la forma o denominacin que se le d, siempre que sea de su libre
disposicin. La alimentacin otorgada en crudo o preparado y las sumas
que por tal concepto se abonen a un concesionario o directamente al
trabajador teniendo naturaleza remunerativa cuando constituyen la
alimentacin principal del trabajador en calidad de desayuno, almuerzo o
refrigerio que lo sustituya o cena (art. 6 D.S. 003-97-TR).
Debemos hacer presente que no constituye remuneracin para ningn
efecto legal los conceptos previstos en los artculos 19 y 20 del T.U.O.
del
Dec.
Leg.
N
650.
Para nuestro ordenamiento laboral , la importancia de la presencia de los
elementos esenciales es clara de un lado, se requiere de la conjuncin
de todos ellos ( all radica su esencialidad) para generar una relacin de
naturaleza laboral , por lo que si faltara alguno estaramos ante una
relacin
de
naturaleza
distinta
(civil
o
comercial).
Pero, por otro lado, su sola presencia hace presumir la existencia de una
relacin laboral de carcter indefinido. Esto ltimo significa que podr
demostrarse en cada caso , y siempre que se cumpla los requisitos
sealados en la Ley, que el contrato de trabajo est sujeto a modalidad
(contrato
temporal).
La presuncin establecida exige, suponer una preferencia por los
contratos a plazo indefinido, al mismo tiempo que muestra el carcter
excepcional de los contratos bajo modalidad. Esto es una situacin que
en teora- apuntala al principio de continuidad o estabilidad de la relacin
laboral y que es acorde con la regla constitucional de proteccin contra el
despido arbitrario (Art. 27 de la Constitucin), cuya nica garanta o si
se quiere garanta eficaz, supone necesariamente reconocer, en forma
simultnea y en un mismo nivel, tanto la estabilidad de entrada
(preferencia por los contratos a plazo indefinido) como la de salida ( la
resolucin del contrato de trabajo no puede responder al arbitrio del
empleador,
sino
a
circunstancias
objetivas).
4.3. Elementos Tpicos.-

Los elementos tpicos), son ciertas caractersticas que los ordenamientos

laborales buscan fomentar por cuanto su presencia favorece a los
trabajadores.
En si ayudan a determinar la verdadera naturaleza de la relacin cuando
sta
es
controvertida.
Los elementos que suelen calificar a una relacin de trabajo como
tpico
o
atpico
son
los
siguientes:
- La duracin de la relacin: el contrato de trabajo puede ser a plazo
indefinido o encontrarse sujeto a modalidad.
La duracin de la jornada: que puede ser a tiempo completo a tiempo
parcial.
El lugar de prestacin del servicio: el mismo que puede realizarse en
el centro de trabajo de trabajo o fuera de l.
El nmero de empleo (o empleadores) que tiene el trabajador: los
servicios que se presten pueden ser exclusivos para un solo
empleador o se puede estar pluriempleado.
- Boza Pro indica que es un contrato de trabajo tpico aquel que se
establece por tiempo indefinido, se presta en el centro de trabajo, en
una jornada completa y en forma exclusiva para un empleador. La
ausencia de algunos de los elementos antes sealados, no invalida ni
desnaturaliza el contrato de trabajo, nicamente convierte en
atpica
la
relacin
de
trabajo.
V. CARACTERES DEL CONTRATO DE TRABAJO.El

contrato

de

trabajo

tiene

los

siguientes

caracteres:

a) Consensual: Nace del simple acuerdo de voluntades de las partes.

b) Bilateral: Existe el inters de dos partes: trabajador y empleador,
cada una de las partes se obliga a cumplir una prestacin.
c) Oneroso: Cada parte debe cumplir con una prestacin que
signifique desprenderse de algo en beneficio de la otra: la fuerza de
trabajado
(trabajador)
y
la
remuneracin
(empleador).
d) Conmutativo: Es el momento de la celebracin del contrato ya se
conocen las prestaciones a cargo de ambas partes, entrega de la
fuerza de trabajo (trabajador) y pago de la remuneracin (empleador).
e) Tracto sucesivo: Su ejecucin se da en el transcurso de tiempo a
travs de prestaciones que se ejecutan permanentemente.
VI. FORMALIDAD DEL CONTRATO DE TRABAJO.El contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por
tiempo
indeterminado
o
sujeto
a
modalidad.

El contrato indeterminado puede celebrarse en forma verbal o escrita.

El contrato de trabajo sujeto a modalidad, en la cual se permite pactar
a plazo fijo, se celebrarn en algunas circunstancias y cumpliendo
determinadas formalidades, necesariamente deben constar por
escrito.
Otros contratos de trabajo, como el contrato a tiempo parcial, trabajo
a domicilio y los contratos de regmenes laborales especiales, se
sujetaran a las formalidades establecidas por las normas que los
regulen.
VII. EFECTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO.El contrato de trabajo se convierte en el ttulo jurdico del que se
deriva la atribucin patrimonial de los frutos del trabajo al empleador.
La relacin laboral determina el pago de una serie de beneficios
laborales, como seguro de vida , gratificaciones semestrales,
vacaciones anuales pagadas, compensacin por tiempo de servicios,
participacin en utilidades, indemnizacin por despido arbitrario,
remuneracin mnima vital, asignacin familiar, entre otros.

VIII. JURISPRUDENCIA DEL CONTRATO DE TRABAJO.1) CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS: DESNATURALIZACIN. EXP.
N 1290-95-CD (S)
Se requiere que los servicios sean prestados sin subordinacin al
comitente y para realizar un trabajo determinado, de no presentarse
estas caractersticas debe reputarse que existe un contrato de trabajo.
2)
CONTRATO
DE
EXP. 1290-95-CD (S)

TRABAJO:

ELEMENTOS

FUNDAMENTALES.

Los tres elementos fundamentales que configuran un contrato de

trabajo, son: La prestacin personal de servicios, el pago de una
remuneracin peridica y la subordinacin o dependencia.
3) CONTRATO DE TRABAJO: NO HAY PERJUICIO AL TRABAJADOR SI
ACTUO DE BUENA FE.CAS. N 1161-97.

En caso de existir prohibicin de suscribir contratos de trabajo en el

rgimen privado, la nulidad en abstracto del contrato, no tiene porque
perjudicar al trabajador, sino es de entera responsabilidad del
empleador, por cuanto ste efecto a sabiendas una propuesta de
trabajo bajo el citado rgimen, limitndose el trabajador a cumplir las
obligaciones
que
de
buena
fe
haba
asumido.
4) CONTRATO DE TRABAJO: SUBORDINACIN.EXP. N 199-93-SL-CSJJ.
El elemento que configura al contrato de trabajo es la subordinacin o
dependencia
jurdica.
IX. CLASES DE CONTRATO DE TRABAJO:
Segn la legislacin empresarial peruana, existen tres clases
de
contratos
de
trabajo:
_ Contratos a Tiempo Indeterminado, un periodo no definido, en
razn a su naturaleza permanente o a su continuidad por un periodo
mnimo exigido por la ley.
_Contratos a Tiempo Parcial
_Contratos Sujetos a Modalidad
En lo que respecta a los dos primeros, la diferenciacin la marca el
plazo
o
tiempo
de
duracin
contractual.
En lo que respecta a ste punto, es de vital importancia conocer los
aspectos subyacentes del contrato de trabajos sujetos a modalidad;
aspecto
que
pasamos
a
explicar.
CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD
Por principio general debe entenderse que en toda relacin laboral, se
presume la existencia de una relacin de carcter permanente si se
tiene en cuenta que el Contrato de Trabajo se rige por el Principio de
Continuidad, el cul considera al mismos como uno de duracin
indefinida, hacindole resistente a las circunstancias que en ese
proceso pueden alterar este carcter, de tal manera que el trabajador
pueda trabajar mientras quiera, mientras pueda y mientras exista la
fuente de trabajo, salvo las excepciones que puedan limitar
legtimamente la duracin del empleo o su terminacin por causas
especficas.
En tal sentido en virtud de esta vocacin de permanencia que posee el
Contrato de Trabajo, como seala el Dr. Mario Pasco, el contrato de

trabajo debe durar lo que debe la causa que lo motiv y, por ende
preferir una contratacin determinada antes de un contrato a plazo o
modal; criterio que ha sido recogido por nuestra Ley de Productividad y
Competitividad Empresarial, en el primer prrafo de su Artculo 4 En
toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se
presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado; sin embargo, esta realidad se ve alterada con la
flexibilizacin de mbito laboral surgido en la dcada del 80, cuando se
ampliaron los lmites de permeabilidad de muchas de las instituciones
del derecho del trabajo las instituciones como la estabilidad de
entraba, tuvieron que ceder ante la poltica de generacin de puestos
de empleos a travs de la facilidad e incentivo de las contrataciones a
tiempo determinado o contratos modales que, tuvo lugar tan solo a
continuacin del concepto mencionado en el primer prrafo del artculo
aludido, si se tiene en cuenta que este seala en sus segundo y tercer
prrafo que: El contrato individual de trabajo puede celebrarse
libremente por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. El primero
podr celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y
con los requisitos que la presente Ley establece. Tambin puede
celebrarse por escrito contratos en rgimen de tiempo parcial sin
limitacin alguna.
De lo expuesto parecera a simple vista que en la regla hubiera surgido
un revs, siendo ahora la contratacin modal la regla y el contratacin
indeterminada la excepcin, sin embargo esta apreciacin constituye
nicamente una visin a priori, si se tiene en cuenta la esencia de la
prestacin de trabajo la cul no puede ser alterada en funcin de las
circunstancias, tiempos o modelos socio econmicos a aplicarse, no
pudiendo pese a ello dejar de reconocer la contribucin de los
contratos modales en la generacin de nuevos empleos , lo cul en si
mismo trae ms ventajas que perjuicios; constituyendo el aspecto
negativo, el uso y abuso de los mismos en supuestos en que no
corresponden ser aplicados y su utilizacin para defraudar la ley
laboral.
Segn el artculo 53 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad, aprobado por Decreto
Supremo N 003-97-TR, los contratos de trabajo sujetos a modalidad
pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del
mercado o mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija
la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o
de la obra que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo
intermitentes o de temporada que por su naturaleza puedan ser
permanentes.
Siendo as, la norma en cuestin regula los siguientes contratos sujetos
a
modalidad:
1. Contratos de naturaleza temporal:

1.1 El contrato por inicio o lanzamiento de una nueva

actividad:
El contrato temporal por inicio de una nueva actividad es aquel
celebrado entre un empleador y un trabajador originados por el inicio
de
una
nueva
actividad
empresarial.
Su duracin mxima es de tres aos.
1.2 El contrato por necesidades del mercado:
El contrato temporal por necesidades del mercado es aquel que se
celebra entre un empleador y un trabajador con el objeto de atender
incrementos coyunturales de la produccin originados por variaciones
sustanciales de la demanda en el mercado aun cuando se trate de
labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la
empresa y que no pueden ser satisfechas con personal permanente.
Este contrato puede ser renovado sucesivamente hasta el trmino
establecido por el Artculo 74 de la Ley en cuestin, el cual seala
como plazo mximo de duracin cinco (5) aos
1.3 El contrato por reconversin empresarial:
Este contrato es celebrado en virtud a la sustitucin, ampliacin o
modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y en
general toda variacin de carcter tecnolgico en las maquinarias,
equipos, instalaciones, medios de produccin, sistemas, mtodos y
procedimientos
productivos
y
administrativos.
Su
duracin
mxima
es
de
dos
aos.
2. Contratos de naturaleza accidental:
2.1 El contrato ocasional:
El contrato accidental-ocasional es aquel celebrado entre un
empleador y un trabajador para atender necesidades transitorias
distintas a la actividad habitual del centro de trabajo.
Su duracin mxima es de seis meses al ao.
2.2 El contrato de suplencia:
Es aquel contrato celebrado entre un empleador y un trabajador con
el objeto que este sustituya a un trabajador estable de la empresa,
cuyo vnculo laboral se encuentre suspendido por alguna causa
justificada prevista en la legislacin vigente, o por efecto de
disposiciones convencionales aplicables en el centro de trabajo. Su
duracin ser la que resulte necesaria segn las circunstancias.
2.3 El contrato de emergencia:
El contrato de emergencia es aquel que se celebra para cubrir las

necesidades promovidas por caso fortuito o

Su
duracin
coincidir
con
la

fuerza mayor.
emergencia.

3. Contratos de obra o servicio:

3.1 El contrato especfico:
Los contratos para obra determinada o servicio especfico, son
aquellos celebrados entre un empleador y un trabajador, con objeto
previamente
establecido
y
de
duracin
determinada.
Su duracin ser la que resulte necesaria para la conclusin o
terminacin de la obra o servicio objeto del contrato.
3.2 El contrato intermitente:
Los contratos de servicio intermitente son aquellos celebrados entre
un empleador y un trabajador, para cubrir las necesidades de las
actividades de la empresa que por su naturaleza son permanentes
pero
discontinuas.
Estos contratos podrn efectuarse con el mismo trabajador, quien
tendr derecho preferencial en la contratacin, pudiendo
consignarse en el contrato primigenio tal derecho, el que operar en
forma automtica. En este contrato no habr necesidad de una
nueva celebracin o renovacin.
3.3 El contrato de temporada:
Es aquel celebrado entre un empresario y un trabajador con el
objeto de atender necesidades propias del giro de la empresa o
establecimiento, que se cumplen slo en determinadas pocas del
ao y que estn sujetas a repetirse en perodos equivalentes en
cada ciclo en funcin a la naturaleza de la actividad productiva.
Si el trabajador fuera contratado por un mismo empleador por dos
temporadas consecutivas o tres alternadas tendr derecho a ser
contratado
en
las
temporadas
siguientes.
Asimismo, la Ley de Productividad y Competitividad Laboral seala
en el artculo 74 que dentro de los plazos de duracin mximos
establecidos en las distintas modalidades contractuales sealadas
en los prrafo precedentes, podrn celebrarse contratos por
periodos menores pero que sumados no excedan dichos lmites.
Cabe sealar, que el citado artculo seala que podrn celebrarse en
forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo
distintas modalidades en el centro de trabajo, en funcin de las
necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la
duracin mxima de cinco (5) aos.
En consecuencia, la duracin mxima de los diferentes contratos de
trabajo sujetos a modalidad se encuentra establecida por cada tipo

de contrato, siendo distinto el plazo para cada modalidad; sin

embargo, de contratar al mismo trabajador bajo distintas
modalidades el plazo mximo en conjunto de dichos contratos no
deber superar los 5 aos. Por ejemplo, si se contrata a Juan Prez
bajo la modalidad del contrato por inicio o lanzamiento de una nueva
actividad (3 aos) y despus lo contrato bajo la modalidad del
contrato de suplencia, este ltimo, no podr exceder los 2 aos
porque de lo contrario se estara excediendo del plazo mximo de 5
aos establecido en el artculo 74 de la Ley.